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討論主題

請教老師一公司法問題

發表人

學生　

發表日期

1/11/2009 11:25:11 PM

發表內容

老師好：
公司法函授2009版第184頁，將公司法第147條後段「主管機關或創立會之裁減權」及第142條第2項「延欠股款部分之另募」舉為「資本維持主義」之例。

資本維持主義，係指公司「存續中」需至少維持相當於資本額
之財產。
學生不解之處為，上述二例(公司法第142條及第147條)募集設立認足股款之情形，公司尚未申辦設立登記。
公司法人格始於設立登記時，既尚未設立登記，為何仍為公司「存續中」?

我的解釋是，公司之設立登記，係將公司已存在之「事實」，經由法定程序而取得法人格，始得享有法律上利益(如公司法人之權利能力始於設立登記時)，在社會上能以合法之對外公示表徵，取得第三人之信賴進而為交易行為，亦有保護第三人交易安全之功能。
故所謂公司「存續中」尚包括公司取得設立登記前之「籌辦、組織行為」，非謂公司設立登記後，始為公司「存續」之開始。

不知我的理解是否正確?若有誤，請問老師何以第142條、第147條可為資本維持主義之例?

謝謝老師

回覆	李俊德在1/12/2009 12:24:21 AM的回覆：重點是資本維持（充實），而不是時間的概念你能說定義不夠嚴謹，而不能說142及147不是資本維持（充實）的例示說明。

回覆	學生在1/12/2009 12:57:34 AM的回覆：所以說「公司」此概念(公司法人格、權利能力)，仍係於完成設立登記後才開始，至於完成設立登記前，則為「設立中公司」才要討論的問題，是這樣嗎? 謝謝老師

回覆	李俊德在1/12/2009 1:56:03 AM的回覆：所以說「公司」此概念(公司法人格、權利能力)，仍係於完成設立登記後才開始，至於完成設立登記前，則為「設立中公司」才要討論的問題，是這樣嗎? ------------------------------------------------------------------------------ 沒錯問題是跟上面有什麼關係？

回覆

學生在1/12/2009 2:25:29 AM的回覆：
我原本以為，若要強以解釋142及147是資本維持的例示
(王文宇老師的書也有舉此147做例子)，那就要先定義何謂
公司「存續中」，因資本維持的理論是針對公司「存續中」
要保持相當於資本的財產而來。

既然如此，142及147是公司尚未設立登記前的情況，若要
符合前述定義，則142、147雖尚在募股階段，仍為公司
「存續中」，在此階段雖尚未設立登記，然僅係未將公司
已存之「事實」為法律程序之登記而已。

所以我才會想弄清楚所謂「公司」，到底是指「完成設立登記後，取得公司法人格」的意思；還是只要有事實上存在，僅缺「設立登記」此一程序要件，仍為「公司」?

例如，於募集設立，已訂立章程，經發起人認股、募股，認股人認股並均繳納股款，並已召開創立會，卻尚未完成申請登記
(例如於創立會完結後15日內，因某些因素而無法向主管機關
為設立之登記)，此種情形是否仍為「公司」?

一方面因尚未完成設立登記，所以未取得公司法人格，無權利能力，當然亦無行為能力；一方面王文宇老師書中，又將此種型態(142、147)列為公司「存續中」所定義出的資本維持理論。

所以想聽聽老師的意見，在尚未取得設立登記前，但除此之外所有程序皆已符合的社會組織體，是否為「公司」?

回覆	學生在1/12/2009 2:34:57 AM的回覆：補充，但現在我覺得此問題無多大實益，因尚未完成設立登記之社會組織體，於法律上即非公司法人，故學說已將此階段以「設立中公司」同一體說為解釋。至於為何王老師要把142、147列為資本維持理論的例子，重點應該是要表達資本「維持」的概念，而非募股階段是否亦屬公司「存續中」。因公司法已複習幾遍，所以最近想試著弄懂很多以前不很清楚的細節，但我想或許太過鑽牛角尖了。謝謝老師

回覆	李俊德在1/12/2009 3:18:43 AM的回覆：至於為何王老師要把142、147列為資本維持理論的例子，重點應該是要表達資本「維持」的概念，而非募股階段是否亦屬公司「存續中」。 ---------------------------------------------------------------------------------- 沒錯就像債權是相對權，對不對？對找得出例外嗎？當然找的出來

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