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討論主題

證交法2個問題

發表人

初學者　

發表日期

3/2/2011 12:30:46 PM

發表內容

老師,
請教2個證交法的問題

我這樣整理對嗎?

公開發行公司私募普通公司債,依證交法第43條之6第3項.公司法第246條規定,應由董事會特別決議

公開發行公司私募特別公司債或股票,依證交法第43條之6第1項,應由股東會特別決議

非公開發行公司私募普通公司債,依公司法第246條.第248條第2項規定,應由董事會特別決議

非公開發行公司不可私募特別公司債.股票

-------------------------
財政部證期會91.12.3台財證三字第0910006007號函:

（一）證券交易法第四十三條之八第一項第四款所稱「基於法律規定所生效力之移轉」，係指繼承、贈與及強制執行等基於法律規定效力而取得或喪失所有權者。
（二）因繼承、贈與、強制執行及質權設定所取得之私募有價證券，再行賣出仍應受證券交易法第四十三條之八第一項規定之限制。
（三）依證券交易法第四十三條之八第一項第五款規定辦理私人間直接讓受者，其受讓人及嗣後再行賣出不受證券交易法第四十三條之八第一項規定之限制。

意思是說:
除了依證交法第43條之8第1項第5款轉讓者外,其他所有情況,私募有價證券在三年內要轉讓,一律要受證交法第43條之8第1項限制嗎?

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李俊德 在3/2/2011 3:46:51 PM的回覆：

公開發行公司私募普通公司債,依證交法第43條之6第3項.公司法第246條規定,應由董事會特別決議
-----------------------------------------------------------------------------
得經董事會特別決議，而非應經董事會特別決議

亦即，學說上有爭議，有認為是股東會權限應適用證交法第43條之6第1項，但通說認為是董事會權限。

公開發行公司私募特別公司債或股票,依證交法第43條之6第1項,應由股東會特別決議
----------------------------------------------------------------------------
對

非公開發行公司私募普通公司債,依公司法第246條.第248條第2項規定,應由董事會特別決議
---------------------------------------------------------------------------
對

非公開發行公司不可私募特別公司債.股票
-------------------------------------------------------------------------
公司法248第2項後段看一下

回覆

李俊德 在3/2/2011 3:57:49 PM的回覆：

（一）證券交易法第四十三條之八第一項第四款所稱「基於法律規定所生效力之移轉」，係指繼承、贈與及強制執行等基於法律規定效力而取得或喪失所有權者。
--------------------------------------------------------------------------------
應募人或購買人甲贈與乙不受證券交易法第四十三條之八第一項規定之限制

在講甲

（二）因繼承、贈與、強制執行及質權設定所取得之私募有價證券，再行賣出仍應受證券交易法第四十三條之八第一項規定之限制。
------------------------------------------------------------------------------
受贈與人乙受證券交易法第四十三條之八第一項規定之限制

在講乙

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原PO 在3/3/2011 2:24:25 PM的回覆：
老師,
關於:
非公開發行公司不可私募特別公司債.股票

老師的意思是說,非公開發行公司可以私募股票嗎?
因為我猜想,非公開發行公司的私募行為不適用證交法(對嗎?)
公司法的私募又是規定在公司債一節(對嗎?)
所以我猜想:非公開發行公司不可以私募股票
(但是這樣一來我就想不出來,閉鎖型的股份有限公司在發行新股時要怎樣找人來認股了)

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非公開發行公司不可私募特別公司債(這應該就沒錯了吧?)
這好像是根據經濟部九十一年六月十三日經商字第０９１０２１２２１６０號函來的,可是我找不到這號函^^b,
我有找到經商字第09302177910號,貼在最後,
不過這個函只有說非公開發行公司不可以發行可轉債及交換公司債,不知道可不可以直接推論說:非公開發行公司不可私募所有類型的特別公司債?

發文單位：   經濟部
發文字號：   經商字第09302177910號
發文日期：   民國   93   年   11   月   03   日
資料來源：   經濟部
相關法條：   證券交易法      第   43-6   條
公司法      第   168、247   條

要　　旨：   非公開發行公司無發行可轉債及交換公司債規定
全文內容：一、按證券交易法為公司法之特別法，自優先於公司法之適用，先為敘明
                    。復按證券交易法第四十三條之六第三項規定：「普通公司債之私募
                    ，其發行總額，除經主管機關徵詢目的事業中央主管機關同意者外，
                    不得逾全部資產減去全部負債餘額之百分之四百，不受公司法第二百
                    四十七條規定之限制」。基此，該條既規定不受公司法第二百四十七
                    條限制，得否免計入私募範疇，事涉證券交易法規範。
        二、其次，本部九十一年六月十三日經商字第０９１０２１２２１６０號
                    函意旨，非公開發行股票之公司，無發行可轉換公司債之適用，又公
                    司法尚無交換公司債之規定。是以，依公司法尚無未公開發行股票公
                    司私募交換公司債之情事，至於未公開發行公司得否私募交換公司債
                    ，允屬發行人募集與發行有價證券處理準則規定之解釋範疇。
        三、公司法第一百六十八條第一項規定：「公司非依股東會決議減少資本
                    ，不得銷除其股份；減少資本，應依股東所持股份比例減少之。但本
                    法或其他法律另有規定者，不在此限」。是以，本案公司減少資本，
                    除其他法律另有特別規定者外，自依前開規定辦理。

回覆

原po 在3/3/2011 2:32:05 PM的回覆：
除了依證交法第43條之8第1項第5款轉讓者外,其他所有情況,私募有價證券在三年內要轉讓,一律要受證交法第43條之8第1項限制嗎?

我是看
財政部證期會91.12.3台財證三字第0910006007號函:

（三）依證券交易法第四十三條之八第一項第五款規定辦理私人間直接讓受者，其受讓人及嗣後再行賣出不受證券交易法第四十三條之八第一項規定之限制。

我猜想,違反證交法常常都是有刑責的,
而且好像是如果主管機關沒有說可以做的,就通通要被管制,
所以就想說,
既然只有說依第43-8第1項第5款轉讓的嗣後再轉讓可以不被第43條之8第1項管制,
那就是除了第5款之外的,通通要被管制

回覆	開版在3/4/2011 6:49:43 PM的回覆：老師............我還沒問完...................

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李俊德 在3/4/2011 8:28:51 PM的回覆：

我知道啊，但是我不知道怎麼回答你啊

第一個問題，我已經告訴你公司法248第二項

但是你用一個經濟部的函令自我拘束法律的適用

如果你是法官你覺得法律的解釋以誰的見解為準

何況函令是：「至於未公開發行公司得否私募交換公司債，允屬發行人募集與發行有價證券處理準則規定之解釋範疇。」
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也沒有禁止啊

第二個問題，我更是不知道怎麼回應你

那就是除了第5款之外的,通通要被管制
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我都不知道你怎麼解讀的

那是不是表示證交法法第四十三條之八第一項，除第五款規定以外，通通應該刪掉........

〈一〉我講了

〈二〉我也講了

你就好像沒看到......那我要怎麼回答你

回覆	開版在3/4/2011 10:53:54 PM的回覆： ^_^III.........老師,不好意思........... 你要原諒我真的是第一次讀證交,沒那麼快反應過來........ 你說的,行政函釋的見解不拘束法院,提醒了我>///< 還是那句.......你要原諒我真的是證交法的初學者,連一次都還沒讀完,反應不過來啦, 而且,我現在就是資料整理的程度而已,最多只能想到要如何寫考卷而已,還沒辦法想到要如何活用在實際案例上啦>///<

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