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討論主題 民訴問題
發表人 請問老師  

發表日期

9/29/2011 2:36:04 PM
發表內容 老師,請問民訴問題
(其實都是很小的點而已,很鎖碎,不好意思^^b)

1.
訴代為訴之變更追加.請求繼續審判,通說是贊成實務見解,認為不必經特別委任嗎?考試就直接採實務見解就好了嗎?

2.
一審判決言辯終結後,送達前聲明承受訴訟,法院認為有理由,無庸裁定,逕續行程序即可
提起二審上訴後,聲明承受訴訟,法院認為有理由,無庸裁定,逕續行程序即可
一審送達後,上訴二審前聲明承受訴訟,一審法院不論認為有無理由,都要裁定

這樣對嗎?

3.
甲公司的董事長以甲名義委任乙為訴訟代理人,訴訟中甲公司選任丙為董事長,乙的訴代資格不變,可以繼行訴訟

A的法定代理人B代理A委任C為訴代,訴訟中A的法代變成B,C的訴訟代理權會消滅嗎?要訴訟停止嗎?
(A的法代B,可以以B名義,委任C為A的訴代嗎?)

4.
甲以民法第179條起訴,請求判決命乙塗銷抵押權登記
是任意管轄嗎?
回覆 應該是.... 在9/29/2011 3:09:54 PM的回覆:
1.
訴代為訴之變更追加.請求繼續審判,通說是贊成實務見解,認為不必經特別委任嗎?考試就直接採實務見解就好了嗎?
-----------------------------------------------------------
這種問題要請老師回答....

2.
一審判決言辯終結後,送達前聲明承受訴訟,法院認為有理由,無庸裁定,逕續行程序即可
提起二審上訴後,聲明承受訴訟,法院認為有理由,無庸裁定,逕續行程序即可
一審送達後,上訴二審前聲明承受訴訟,一審法院不論認為有無理由,都要裁定

這樣對嗎?
-------------------------------------
除了訴訟繫屬中,法院認其承受訴訟之聲明有理由,而無庸另為裁定,得繼續訴訟外,其他情形,法院似乎皆須另為准駁之裁定。   應該是這樣吧.....


3.
甲公司的董事長以甲名義委任乙為訴訟代理人,訴訟中甲公司選任丙為董事長,乙的訴代資格不變,可以繼行訴訟
..............................
這是考古題吧,好像是這樣沒錯....可以續行訴訟

A的法定代理人B代理A委任C為訴代,訴訟中A的法代變成B,C的訴訟代理權會消滅嗎?要訴訟停止嗎?
..............................................................
c的代理權應該不會消滅。


(A的法代B,可以以B名義,委任C為A的訴代嗎?)
.......................................
B似乎不可以以自己名義委任訴訟代理人...還是請老師回答...

4.
甲以民法第179條起訴,請求判決命乙塗銷抵押權登記
是任意管轄嗎? 
.......................
應該是任意管轄沒錯....


(以上僅供參考)
回覆
李俊德 在9/29/2011 5:13:02 PM的回覆:
1.
訴代為訴之變更追加.請求繼續審判,通說是贊成實務見解,認為不必經特別委任嗎?考試就直接採實務見解就好了嗎?
------------------------------------------------------------------------------


2.
一審判決言辯終結後,送達前聲明承受訴訟,法院認為有理由,無庸裁定,逕續行程序即可
提起二審上訴後,聲明承受訴訟,法院認為有理由,無庸裁定,逕續行程序即可
一審送達後,上訴二審前聲明承受訴訟,一審法院不論認為有無理由,都要裁定
-------------------------------------------------------------------------------
都沒有訴訟進行了,還要聲明承受訴訟?

直接表明提起上訴就可以了





這樣對嗎?
回覆
李俊德 在9/29/2011 5:15:44 PM的回覆:
3.
甲公司的董事長以甲名義委任乙為訴訟代理人,訴訟中甲公司選任丙為董事長,乙的訴代資格不變,可以繼行訴訟

A的法定代理人B代理A委任C為訴代,訴訟中A的法代變成B,C的訴訟代理權會消滅嗎?要訴訟停止嗎?
(A的法代B,可以以B名義,委任C為A的訴代嗎?)
------------------------------------------------------------------------------
170

回覆
李俊德 在9/29/2011 5:17:13 PM的回覆:

4.
甲以民法第179條起訴,請求判決命乙塗銷抵押權登記
是任意管轄嗎?
-------------------------------------------------------------------------------
不當得利是物權嗎?

 
回覆 請問老師 在9/29/2011 8:42:01 PM的回覆:
一審判決言辯終結後,送達前聲明承受訴訟,法院認為有理由,無庸裁定,逕續行程序即可
提起二審上訴後,聲明承受訴訟,法院認為有理由,無庸裁定,逕續行程序即可
一審送達後,上訴二審前聲明承受訴訟,一審法院不論認為有無理由,都要裁定
-------------------------------------------------------------------------------
都沒有訴訟進行了,還要聲明承受訴訟?

直接表明提起上訴就可以了

----------------------------------
老師:
只要是合法審查通過後的,法院認承受訴訟合去,就不用裁定,逕續行程序
下級審言辯終結後,上級審合法審查通過前,法院就要裁定是否准承受,把停止的訴訟繼續,以裁定送達時計算上訴期間

這樣對嗎?
回覆 請問老師 在9/29/2011 8:43:59 PM的回覆:
老師:
A的法代B,可以以B名義,委任C為A的訴代嗎?

好像可以,但是怪怪的,冏..........
回覆 請問老師 在9/29/2011 8:46:02 PM的回覆:
甲以民法第179條起訴,請求判決命乙塗銷抵押權登記
是任意管轄嗎?
-------------------------------------------------------------------------------
不當得利是物權嗎?

----------------------
如果當事人訴狀上只寫事實,
法院要問當事人是以何一法條為請求權基礎,
以此來斷定是專屬管轄或任意管轄

這樣對嗎?
回覆 民商法之神 在9/29/2011 8:50:46 PM的回覆:
依邱聯恭教授的想法,要看你是用權利單位型或紛爭單位型起訴,這也是爭點整理的第一步,只有用權利單位型去起訴,才有討論是否該當§10的意義,又在邱師的想法裡專屬管轄是不必要的。
回覆
李俊德 在9/29/2011 9:24:17 PM的回覆:

只要是合法審查通過後的,法院認承受訴訟合去,就不用裁定,逕續行程序
下級審言辯終結後,上級審合法審查通過前,法院就要裁定是否准承受,把停止的訴訟繼續,以裁定送達時計算上訴期間
-----------------------------------------------------------------------------
看不懂你在寫什麼?

你自己套用事實整理一下

當事人什麼時點死亡?送達判決給誰?




回覆
李俊德 在9/29/2011 9:26:34 PM的回覆:

(A的法代B,可以以B名義,委任C為A的訴代嗎?)
.......................................
B似乎不可以以自己名義委任訴訟代理人...還是請老師回答...
----------------------------------------------------------------------------
去看一下「複代理」




回覆
李俊德 在9/29/2011 9:28:49 PM的回覆:

如果當事人訴狀上只寫事實,
法院要問當事人是以何一法條為請求權基礎,
以此來斷定是專屬管轄或任意管轄

這樣對嗎?
----------------------------------------------------------------------------
難道不用交代「訴訟標的」嗎?

這不是起訴狀的應記載事項嗎?

回覆 疑問 在9/29/2011 9:51:35 PM的回覆:
(A的法代B,可以以B名義,委任C為A的訴代嗎?)
.......................................
B似乎不可以以自己名義委任訴訟代理人...還是請老師回答...
----------------------------------------------------------------------------
去看一下「複代理」

------------------------------------
老師   你好;
關於您說的"複代理",是指民事訴訟法第70條第1項所稱的   "選任代理人"嗎?      
如果是指該條項的話,學生以為,民事訴訟法第70條第1項所稱的   "選任代理人",應該是指訴訟代理人受特別委任後,得以本人名義選任他人為代理人,或以自己名義選任複代理人。
但是在本例中,B的身分是法定代理人,而非訴訟代理人,是否仍有該條項(民事訴訟法第70條第1項)的適用?
而且B僅是法定代理人,代理法人(A)為訴訟行為,系爭訴訟之當事人仍為A,那麼B得否以自己名義委任訴訟代理人,實在讓學生感到有點困惑   ....
回覆
李俊德 在9/29/2011 10:06:57 PM的回覆:

複代理是民法的觀念

1.意義

代理人得以自己名義為本人選任代理人

2.有無

法定代理:有複代理權

意定代理:須特別約定

回覆 疑問 在9/29/2011 10:38:14 PM的回覆:
老師   您好;
因為題示是說"法定代理人以自己名義委任訴訟代理人",而不是"法定代理人委任代理人"。而委任訴訟代理人之行為,屬於訴訟行為之一種,應該只有法律規定之特定人得委任"訴訟代理人"。
若是說   :   法定代理人依民法規定委任複代理人   ==>   這個學生可以理解。
但若是說   :   法定代理人得依民法規定委任"訴訟代理人"   ==>   這點學生難以理解,因為委任訴訟代理人之行為,應該依民事訴訟法規定為之,而不是單純依民法委任概念委任,是不是呢?

所以是不是應該說   :   法定代理人僅能以當事人之名義,委任訴訟代理人;法定代理人本身非屬訴訟當事人,不得以"自己名義"委任訴訟代理人。
綜上,學生有疑問的是"究竟應該以誰的名義委任訴訟代理人"?
回覆 開版的 在9/29/2011 10:45:50 PM的回覆:
言辯終結後當事人死亡,法院可以下判決,
送達給原來的當事人,
與當事人住在一起的繼承人可以代收,
本來上訴期間在送達隔天開始起算,
但是當事人死了,這時上訴期間要開始起算嗎?(冏.........)
繼承人應該同時提上訴並聲明承受訴訟(這樣嗎?又冏.....)
法院應該下准許承受的裁定
繼承人在法院下承受的裁定前就上訴了,類似送達前上訴,是合法的


這樣嗎?

回覆 開版的 在9/29/2011 10:51:26 PM的回覆:
例如在媽媽以未成年子女的名義起訴,請求爸爸給付扶養費用

就提出給法院的訴代委任狀,是以法代的名義,還是法代代理未成年子女委任律師
好像應該以未成年子女的名義,畢竟未成年子女才是當事人


(實體上好像可以是法代和律師之間成立委任,也可以法代代理未成年子女與律師之間成立委任)
我也混淆了>_<......
回覆
李俊德 在9/29/2011 11:01:13 PM的回覆:

綜上,學生有疑問的是"究竟應該以誰的名義委任訴訟代理人"?
--------------------------------------------------------------------------------
法定代理人以「自己名義」為當事人委任訴訟代理人

委任之訴訟代理人仍為本人之代理人而不是代理人之代理人

講這麼多次,你怎麼一直搞不清楚



回覆
李俊德 在9/29/2011 11:07:20 PM的回覆:

言辯終結後當事人死亡,法院可以下判決,
送達給原來的當事人
------------------------------------------------------------------------------
判決可以宣示,但是不能送達。

即便送達亦不生送達之效力。

回覆 開版的 在9/29/2011 11:17:21 PM的回覆:
老師,
謝謝你的回覆,
不好意思,問得有點脫離考試了,
我不是故意找碴
不好意思,簡單說一下好了,

因為我想到,我從前曾經有過一次是自己的案子,
是從督促程序進入法院的,因為對方異議,就進入強制調解,調解不成就進入訴訟程序
我從頭到尾都沒寫我是依據哪個法條來主張的,就是只有寫事實
那時是有2個實體法上的請求權基礎,
一審的時候開庭和判決都是以A法條來辯論.判決(因為A法條比較容易證明,一審時法官叫我選一個,我就選了A法條)
但是一審是簡易,所以筆錄和判決都寫得比較簡單,二審法官沒注意到從準備程序開始就一直進行B法條
(所以我只好2個法條的要件和證據都送到法院去,一直到最後一次審判長問我,我才說準備程序時我有跟受命法官說,但是他又一直要進行B法條,可是本案在二審之前都是以A法條在辯論和判決的)
這案子後來2個審級都勝訴了啦,我只是想到雖然訴狀有固定的格式,不過也是有可能小額言詞起訴


樓上還有人提到邱老師的見解,
謝謝樓上的同學賜教,
我也是有點想到你說的,不過我不知道有關邱師有關民訴第10條的見解,真的是受教了
感恩啊^_^........


回覆 開版的 在9/29/2011 11:21:26 PM的回覆:
判決可以宣示,但是不能送達

------------------------
所以上訴期間不會開始起算,判決不會確定,
這時繼承人要去向原審法院聲明承受訴訟,
原審認為合法,下准許承受的裁定,
裁定送達後上訴期間開始起算,
承受人以自己的名義向原審提上訴

這樣對了嗎?
回覆 疑問 在9/29/2011 11:23:48 PM的回覆:
老師   您好:
   我了解您要表達的意思。
   因為高點出版的民事訴訟法歷屆試題詳解(80年司法官第一題)明白說明:法定代理人應以本人之名義委任訴訟代理人,不得以自己的名義委任。而您的意思應該也是一樣,只是"用語"上的誤會吧?
回覆
李俊德 在9/29/2011 11:50:54 PM的回覆:

裁定送達後上訴期間開始起算,
承受人以自己的名義向原審提上訴

這樣對了嗎?
---------------------------------------------------------------------


回覆
李俊德 在9/30/2011 12:14:13 AM的回覆:

因為高點出版的民事訴訟法歷屆試題詳解(80年司法官第一題)明白說明:法定代理人應以本人之名義委任訴訟代理人,不得以自己的名義委任。而您的意思應該也是一樣,只是"用語"上的誤會吧?
------------------------------------------------------------------------------
代表與代理是不同的

回覆 開版的 在9/30/2011 11:31:52 AM的回覆:
老師,謝謝你的回答^_^

 
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