｜宇法知識工程網｜官網 - 專辦律師司法官補習函授上榜推薦

[ 回討論區 ] [ 我要回覆 ]

討論主題

有關司法官二試民法第一題，贈與契約有無任意撤銷權的問題？

發表人

請老師與高手不吝解惑　

發表日期

10/22/2011 10:11:36 PM

發表內容

　　有關司法官二試民法第一題：甲與乙約定，如乙考上律師，甲將贈與房屋予乙，並先將房屋移轉請求權做預告登記。然在乙考上律師前，甲將房屋賣給丙並移轉所有權，乙考上律師後請求甲履行贈與契約，移轉房屋所有權。
　　小弟看了補習班的解答，該解答認為因為已做預告登記，有債權物權化的公示效果，所以乙可以代位甲請求丙塗銷所有權登記，然後再請求甲移轉房屋所有權。
　　小弟感到疑惑的是，這個解答是不是忽略民法４０８第１項，贈與人就贈與契約有任意撤銷權的問題呢？相信出題者之所以不設計買賣契約，而設計贈與契約，應該有特別用意吧！管見以為，甲將房屋賣給丙並移轉所有權，應該就有撤銷贈與契約的默示意思表示，則在甲將該一事實告知乙的時候，應該就已生撤銷贈與契約的效果，故乙應不得代位甲請求丙塗銷所有權登記並請求甲移轉房屋所有權。
　　懇請老師與高手不吝解惑～～感恩！

回覆	李俊德在10/22/2011 10:33:19 PM的回覆：請求移轉登記與任意撤銷權，可以併存正確的權利主張方式應該是同時為如下主張 1.乙對甲訴請移轉登記 2.乙對丙訴請塗消登記法院審理的順序是 1.有理由再審理2 1.無理由2無庸審理乙對甲訴請移轉登記，甲可以行使任意撤銷權對抗之你想的比較全面

回覆

懇請高手不吝解惑 在10/22/2011 10:56:57 PM的回覆：
感謝老師！讓我有茅塞頓開之感～
還有一些小疑惑～
一、坊間補習班解答認為乙得代位甲以所有權人之地位請求丙塗銷登記，但依老師之見，係乙得基於「預告登記人」之地位單獨請求丙塗銷登記嗎？（不好意思，我不知道有沒有預告登記人這種說法＞＜，有錯請指正）
二、若甲在１之訴時即主張任意撤銷權，乙此時已無房屋移轉請求權，乙是否就沒有請求塗銷登記之權利了呢？然而，此時在地政事務所裡的預告登記仍然存在，乙是否仍得單獨基於預告登記人的身分請求丙塗銷登記？如果乙得單獨基於預告登記人的身分請求丙塗銷登記，則是否需要甲先以贈與契約已撤銷為由，請求地政所塗銷「預告登記」後，才能使乙喪失請求丙塗銷登記之權利？
以上，謹請　老師能再說明，感恩～

回覆

李俊德 在10/22/2011 11:06:06 PM的回覆：

一、坊間補習班解答認為乙得代位甲以所有權人之地位請求丙塗銷登記，但依老師之見，係乙得基於「預告登記人」之地位單獨請求丙塗銷登記嗎？（不好意思，我不知道有沒有預告登記人這種說法＞＜，有錯請指正）
-------------------------------------------------------------------------------
代位主張767是奇怪的觀念

甲丙間有合法有效的賣賣契約〈又不是通謀虛偽意思〉，所有權業已變動〈甲非所有權人〉，賣受人對出賣人亦得本於買賣契約而主張有權占有，怎麼主張767？

有「預告登記權利人」這種用語

回覆

李俊德 在10/22/2011 11:08:55 PM的回覆：

二、若甲在１之訴時即主張任意撤銷權，乙此時已無房屋移轉請求權，乙是否就沒有請求塗銷登記之權利了呢？
--------------------------------------------------------------------------------
對

然而，此時在地政事務所裡的預告登記仍然存在，乙是否仍得單獨基於預告登記人的身分請求丙塗銷登記？如果乙得單獨基於預告登記人的身分請求丙塗銷登記，則是否需要甲先以贈與契約已撤銷為由，請求地政所塗銷「預告登記」後，才能使乙喪失請求丙塗銷登記之權利？
--------------------------------------------------------------------------------
主張權利一定同時要以甲丙為共同被告

而且審理是有先後順序的

回覆	懇請解惑～在10/22/2011 11:21:56 PM的回覆：　　坊間補習班解答的大意是，依土地法第７９條之１，預告登記未塗銷前，登記名義人所就土地所為之處分，對於所登記之請求權有妨礙者無效。所以此時甲房屋移轉所有權予丙之處分行為無效，甲仍為所有權人，故乙得代位甲依７６７請求塗銷丙之所有權登記。　　請教老師，這樣的見解是否合理呢？　　又實務上，真的會出現這種情形嗎？地政機關會在已有預告登記的情況下，再作成所有權移轉登記嗎？　　再請教老師，土地法７９－１只有講「土地」，但本題是「Ａ房地」，是否有適用？

回覆	懇請解惑～在10/22/2011 11:29:55 PM的回覆：　　不好意思，一直麻煩老師，但我真的很想弄懂＞＜一、乙只能同時對甲、丙起訴嗎？而不能單獨請求丙塗銷登記嗎？二、得請求塗銷登記之權利人，究竟是「預告登記名義人（甲）」，或是「預告登記權利人（丙）呢」呢？三、本例中，乙請求丙塗銷登記，如丙不同意塗銷，實務上乙得否直接請求地政所塗銷？或者乙必須透過法院之判決始能塗銷丙之所有權登記？

回覆	懇請解惑在10/22/2011 11:32:02 PM的回覆：更正一下，是「預告登記權利人（乙）」

回覆	李俊德在10/22/2011 11:36:11 PM的回覆：你的問題我都回答過了 1.不能代位 2.不能單獨僅以丙為被告 ---------------------------------------------------------------------------- 實務上有預告登記後，就不會再辦移轉登記

回覆	李俊德在10/22/2011 11:44:43 PM的回覆：有權利，才能代位，沒權利，怎麼代位？出賣人甲對買受人丙除了價金請求外，還有什麼？

回覆	懇請解惑在10/23/2011 12:12:08 AM的回覆：雖然還是沒有完全懂，但非常感謝老師的解答～！︿︿

回覆	插花在10/23/2011 8:03:20 PM的回覆：我也有想過不過多看兩次題目似乎出題者沒有要問撤銷的問題所以還是略過了不然那題也才幾分寫下去就開花了而且也不一定會加分

回覆	很懊惱在10/23/2011 8:31:33 PM的回覆：我好像也寫去撤銷了可是好像是要寫贈與的債務不履行才對

回覆	學員路過在10/25/2011 2:57:51 PM的回覆：請問老師：依您回覆內容所述，一言以蔽之，是否即「贈與之任意撤銷權，其效力優先於土地預告登記」？本題依題意「甲認為乙已無考上之望」，若自行假設「甲已向乙為民法408撤銷權之意思表示」，即可向地政機關塗銷本題之預告登記，甲自可移轉所有權於丙。另外再請問老師，當事人在條件尚未成就前，是否可向相對人為終止此項條件之意思表示？我認為，條件亦為法律行為之一，基於私法自治契約自由之當然解釋，當事人應可為此表示。不知如此思考是否有誤，感謝老師回覆

回覆

李俊德 在10/25/2011 7:17:45 PM的回覆：

依您回覆內容所述，一言以蔽之，是否即「贈與之任意撤銷權，其效力優先於土地預告登記」？
-----------------------------------------------------------------------------
談不上「效力優先」，二者本來就不抵觸

本題依題意「甲認為乙已無考上之望」，若自行假設「甲已向乙為民法408撤銷權之意思表示」，即可向地政機關塗銷本題之預告登記，甲自可移轉所有權於丙。

另外再請問老師，當事人在條件尚未成就前，是否可向相對人為終止此項條件之意思表示？
我認為，條件亦為法律行為之一，基於私法自治契約自由之當然解釋，當事人應可為此表示。不知如此思考是否有誤，感謝老師回覆
-------------------------------------------------------------------------------
變更當然是可以

但是你要思考沒有法定事由或約定事由的情況下能夠單方變更嗎？

回覆

Madonna 在10/25/2011 11:13:23 PM的回覆：
請問老師：
土地法79-1第2項規定「預告登記未塗銷前，登記名義人就其土地所為之處分，對於所登記之請求權有妨礙者『無效』」

此之無效，是代表<1>不能移轉登記，還是<2>形式上登記名義能移轉，但實質上所有權之移轉無效

因為沒做過這方面實務，所以我不了解這方面。
我認為，假如是<2>的話，預告登記的實益無法顯現（阻止登記名義人對於該土地為有妨害其請求權之處分），但是題目卻又說「甲移轉登記給丙」，由此看來，登記名義似乎仍可移轉?

另外，在甲撤銷贈與契約（民法408）之後，乙對甲就沒有移轉登記的請求權，既然沒有移轉登記的請求權，那麼，甲自可基於所有權自由處分其土地，也不會有「妨害乙對甲的移轉登記請求權」的餘地。
亦即，甲乙間之預告登記雖尚未塗銷，但預告登記之原因行為已不存在，在此情形，甲將系爭土地移轉登記給丙，是否仍為無效呢？

謝謝老師

線上訂購／匯款帳號／現場諮詢／聯絡我們／首頁

教材說明

所有權利均歸屬宇法數位出版有限公司

律師司法官考試科目補習班函授推薦
司法事務官行政執行官公證人國防法務官檢察事務官偵查實務組

調查局法律實務組書記官執達員高考法制法警錄事庭務員
PTT推薦宇法官網李俊德律師李俊德老師