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討論主題

有關假執行宣告失效之問題

發表人

Jerry 　

發表日期

9/3/2012 2:56:39 PM

發表內容

老師您好，2012年版民訴講義第344頁83年高考法制的題目，學生有問題如下：

該題只問到在第三審得否依395II聲明請求返還已假執行之部分，答案是否定的。
若我再問，假設本案第三審廢棄發回第二審，表示假執行已失其效力，然而乙卻無法在第三審廢棄發回的同時依395II獲得回復原狀，如果我是乙的律師，我該如何替他主張？可能的主張學生想到幾個，如下：
(1)另行起訴，主張民法179？(但可能欠缺訴之利益？因為本案被告仍可能敗訴)
(2)在第二審提起反訴，依民法179聲請回復原狀及損害賠償(可能同(1)之理由，欠缺訴之利益？)
(3)待本案被告獲得勝訴確定，再另行起訴請求返還？(可是距離本案確定需時甚久，訴訟中明明假執行已失效，卻須容任原告保有假執行所得利益，而坐視被告損害擴大？)

請問老師實務上或理論上係採行何方案？或者另有處理方式？

煩請老師指點了

回覆	李俊德在9/3/2012 3:35:04 PM的回覆：在二審為訴之追加或反訴主張

　

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