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討論主題

[考古]101司法官第二試：民法與民事訴訟法

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發表日期

10/15/2012 8:29:25 PM

發表內容

一、甲營造公司於民國（下同）９０年間自乙承包大樓興建工程，而將鷹架搭設工程交由丙工程公司承包。９０年１０月１日因丙違背建築技術規則鷹架倒塌，致墜落物損害置放於鄰地丁所有之轎車。丁同時向甲、乙、丙請求賠償，乙主張自己為業主拒絕賠償，丙主張自己係在甲監督下施工並無違法情事，也拒絕丁賠償之請求。經查甲對損害事故之發生並無過失，但甲因擔心遭主管機關勒令停工，於９０年１０月１５日與丁成立和解，同意賠償新臺幣１００萬元。之後，丙重新搭設鷹架，９１年１２月１日因甲使用鷹架之工程完成，丙拆除鷹架，工作結束。同日，丙向甲請求支付工程款５０萬元，甲主張丙應償還其給付於丁之賠償金１００萬元，遂拒絕支付工程款５０萬元。試問：
（一）何人應依何種法律關係對丁負損害賠償責任？（１５分）
（二）甲賠償丁後，對乙、丙得否請求償還或返還其所支付之１００萬元？其法律依據各為如何？（３０分）

二、甲、乙兩人共有一筆Ａ建地，應有部分登記為甲四分之三，乙四分之一，乙未經甲之同意，將其應有部分設定抵押權於丙。試問：
（一）甲得否未經乙之同意，將Ａ地先後分別設定典權、普通抵押權於丁、戊？（２０分）
（二）承上，若甲、乙未告知丙、丁、戊，逕將Ａ地協議分割並完成登記；其後丙實行抵押權拍賣抵押標的物，由庚拍定，且無人主張優先承買。則Ａ地上之物權關係如何？（２５分）

三、甲男、乙女於民國（下同）７６年５月５日結婚，約定採用分別財產制。７７年４月４日乙女生下丙男，７７年６月６日甲於東北角海域潛水失蹤。當年８月某日乙女赴廟宇許願，歸途偶遇其婚前戀人Ａ男，舊情復燃，並於７８年７月１５日生下Ｂ女，戶籍登記為Ａ男之女，並由其照護撫養。９８年８月８日甲安然返家，得悉乙女未能守志，氣憤異常，除與乙女分居外，並聲稱Ｂ女依法為其婚生子女，Ｂ始知其尚有法律上之父。今年４月５日甲、Ａ狹路相逢，復為Ｂ女身分之事，由口角進而互毆，卻同遭醉漢駕車撞死。按甲生前曾將其名下之房屋一幢（當時價值新臺幣１８００萬元）贈與丙男，以答謝其照拂乙女。甲身後僅有銀行存款１５０萬元，所幸並無負債。由於Ａ未婚，除Ｂ女外，別無其他子女，故其遺產５００萬元已由其寡母單獨繼承完畢。試問乙、丙、Ｂ對於甲、Ａ之財產，可以為如何之主張？（４５分）

四、甲將乙列為被告，於民國（下同）１０１年７月１５日起訴請求該管法院判決命乙應給付甲新臺幣（下同）４２０萬元，其陳述之事實及理由略為：甲將其所有之Ａ屋出租給乙開設Ｂ診所，雙方約定：「一、租期自９８年１月１日起至１０２年１２月３１日止；二、租金每月１０萬元，乙應於每月一日給付；三、如因乙違約而經甲合法終止租約時，乙應立即返還Ａ屋，如有遲延，乙應給付甲每月３０萬元之違約金」。詎料乙自１００年１月間即開始未繳納租金，甲於１００年６月１５日發存證信函，促乙於同年６月３０日以前繳清全部積欠租金，否則將自同年６月３０日起終止租約。惟乙仍置之不理，故兩造間之租賃契約已於１００年６月３０日終止，至乙於１０１年７月１日返還房屋之日止，乙應給付甲租金６０萬元及違約金３６０萬元，合計共４２０萬元云云等語。乙則請求法院駁回原告之訴，並辯稱：Ａ屋係承租為開設由乙、丙、丁三人合夥經營之Ｂ診所，而由乙出面代表全體締約，故租金非應由乙一人負擔；況且，甲終止租約不合法，兩造係合意於１０１年７月１日提前終止租約，故不應有違約金。至於租約終止前之租金１８０萬元，由於Ａ屋漏水嚴重，經多次促甲修繕均無結果，故乙只好自行僱工整修，已支出費用１００萬元，且因漏水造成診所醫療器材設備受損，估計已高達百萬元，經與租金抵銷後，甲應不得對乙再為請求云云等語。問：
（一）如受訴法院審理後認為甲終止租約為不合法，系爭租賃關係於１０１年７月１日經兩造合意終止，且乙之其餘抗辯均無理由時，得否判決命乙應給付甲１８０萬元之租金？（１５分）
（二）如受訴法院審理後認為甲終止租約為合法，但違約金可能過高時，應如何進行訴訟程序及裁判？（１０分）
（三）甲、乙間就Ｂ診所是為獨資或合夥經營如有爭執，而甲希望能利用此訴訟一次解決紛爭，遂於第一審訴訟繫屬中，追加Ｂ診所為預備被告（乙為Ｂ之法定代理人），是否合法？丙、丁之程序上地位為何？（１５分）

五、甲為某公司職員，因受公司指派至大陸地區執行特定任務，乃將其平日居住之Ａ房屋以每月新臺幣（下同）２萬元出租予乙，並於租賃契約約定：「租期５年，若甲於大陸地區之任務提前完成而返國者，甲得隨時終止租賃契約。」等內容。詎租期甫經３個月，甲即遭公司以不適任大陸地區之任務為由，調回國內。甲於返國後，向乙表示自己無其他房屋可住，不得不提前終止租約，請求乙返還Ａ房屋。乙則以其花費不少金錢、時間才剛完成裝修，幾乎未使用Ａ房屋，甲超乎預期返國，即主張終止契約，顯不合理，何況甲並非提前完成任務而返國，不符合契約所約定之終止條件，且其已著手裝修等理由，拒絕交還Ａ房屋予甲。甲不得已暫住旅館，並向友人借支每日２０００元之旅館費。請附理由，說明下列問題：
（一）若甲為保全對乙之Ａ房屋返還請求權，得循何種保全程序？（１５分）
（二）承上，若地方法院裁定駁回甲之聲請，甲對該裁定合法抗告，抗告法院僅審酌地方法院移送之卷宗資料及甲提出之抗告理由，即將原裁定廢棄，變更為准許甲之聲請。該抗告法院之裁定是否合法？（２０分）

六、甲、乙、丙三位醫師共同開設一聯合診所，三人因此成立一合夥契約。越三年，經全體同意解散合夥，結束該聯合診所，並選任甲為清算人。此時，該聯合診所之財產，包含所屬儀器及存款，據估計共新臺幣（下同）１０萬元，惟該聯合診所尚積欠出租人丁１２萬元之租金。甲因此在未經乙、丙之同意下，以自己之名義出賣診所內所屬儀器並將其所有權讓與戊，因此即由戊取得該等儀器之占有，甲自戊處亦取得８萬元之價金。甲將其中５萬元用以清償合夥對丁所積欠之租金債務，另３萬元則用以支付其私人之水電費。此外，該聯合診所在銀行尚有２萬元之存款。嗣乙以甲擅自出賣診所內所屬儀器，未徵得其他合夥人同意為由，單獨起訴甲侵占合夥財產，依侵權行為之法律關係請求甲損害賠償，返還財產。試附理由回答下列問題：
（一）乙以甲擅自出賣診所內所屬儀器，依侵權行為之法律關係，事先徵得丙之同意單獨訴請甲賠償合夥之損害，當事人是否適格？乙應為如何之聲明？又若乙未徵得丙之同意，主張甲係無權處分，單獨起訴向系爭儀器之現占有人戊行使物上請求權，請求其返還該等儀器予合夥，當事人是否適格？（２５分）
（二）甲以自己名義出賣及讓與診所內所屬儀器之行為是否有效？（２０分）
（三）就此次出賣診所內所屬儀器之行為，其他合夥人得向甲請求者為何？其法律依據又為何？（２５分）
（四）丁就其尚未獲滿足之７萬元之租金，得向何人為如何之請求？又其舉證責任如何分配？（２０分）

回覆	天~ 在10/15/2012 8:33:40 PM的回覆：光掃完題目還要思考如何下筆時間就去大半了哪裡有空翻法條

回覆	1 在10/15/2012 8:56:53 PM的回覆：去年律師民事法也很難想請問有考去年律師及今年法官的同學會覺得去年律師民事法跟今年司法官民事法哪份比較難?

回覆	民法在10/15/2012 9:03:27 PM的回覆：民法應該算是我比較強的科目。去年我民事法162分（高或低不是很清楚）。今年的確考題，我覺得比較困難一點。

回覆	QQ 在10/15/2012 9:18:51 PM的回覆： 300拿162 算很高了吧過半就算底子不差更何況多拿十分

回覆	促進討論在10/15/2012 9:27:11 PM的回覆：補上原始出處：http://wwwc.moex.gov.tw/ExamQuesFiles/Question%5C101/101122_20150.pdf

回覆	123 在10/15/2012 11:58:31 PM的回覆：好簡單喔這種題目是司法官的水準?? 看一看就知道答案是什了我是哈佛法律畢業的

回覆	^^ 在10/16/2012 12:32:04 AM的回覆：呵呵樓上這樣砲大家都會

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