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討論主題

林鈺雄教授最新命題：地特三等

發表人

應該是他　

發表日期

12/18/2012 7:06:30 PM

發表內容

一、地方制度法第51條規定，縣（市）議員除現行犯、通緝犯外，在會期內，非經縣（市）議會之同意，不得逮捕或拘禁。甲係縣議員，因該縣新設垃圾掩埋場規劃於其選區內，甲於審查垃圾掩埋場預算時，乃與其他議員共同提案反對。丙係垃圾掩埋場座落土地之所有權人，為使該預算案順利通過以便被徵收後取得補償費，乃透過甲之妻舅乙行賄甲新臺幣（下同）300萬元，要求撤回提案。甲於分得200萬元後，即欲撤回提案，但經其他共同提案議員反對未果，預算未獲通過。丙憤而向地方法院檢察署檢舉，東窗事發，乙被法院羈押在案。甲雖將分得之200萬元已挪作他用，但恐被查獲，乃向友人借貸300萬元後，與乙之妻即其妹丁約好在某餐廳見面，除將200萬元退還外，並提供100萬元安家費，要丁轉告乙自行承擔罪責，勿供出甲。事為地方法院檢察署檢察事務官獲悉，乃事先埋伏於該餐廳，在甲、丁交付款項之際，當場人贓俱獲予以逮捕。檢察官訊問後，以甲所犯為最輕本刑為五年以上有期徒刑之罪，犯罪嫌疑重大，非予羈押，顯難進行追訴、審判或執行，聲請法院裁定羈押，甲則以時值縣議會會期內，主張未經縣議會之同意，不得逮捕或拘禁，及檢察官並未主張其有刑事訴訟法第101條第1項、第2項之事由，提出抗告，聲請撤銷羈押或停止羈押。嗣經二審法院將原羈押裁定撤銷發回原審，原審法院改裁定甲停止羈押，並交保500萬元。
試問：
芇刑事訴訟法第88條第2項之現行犯規定「犯罪在實施中或實施後即時發覺者」，同條第3項準現行犯則規定「有下列情形之一者以現行犯論，一為被追呼為犯罪人者，二為因持有兇器、贓物或其他物件或於身體衣服等處露有犯罪痕跡顯可疑為犯罪人者」，現行犯是否包括準現行犯？實務上持肯定說，學說上則有不同看法，請分別說明其法理依據。（20分）
㠶本題甲分得之200萬元已經挪作他用，乃向友人借貸後，將所收受之200萬元退還，是否可認為甲係「持有贓物」，而顯可疑為犯罪人？（5分）
㯂如地方法院檢察署在縣議會會期內，取得縣議會同意對甲逮捕或拘禁。在非現行犯之情況下，強制處分程序上應該如何進行，以達到聲請羈押甲的目的？並分別說明各該強制處分程序之意義、方式、要件及效力。（20分）
帮甲抗告檢察官並未主張其有刑事訴訟法第101條第1項、第2項之逃亡或有事實足認有逃亡之虞或有事實足認有湮滅、偽造、變造證據或勾串共犯或證人之虞的情形，對法院羈押裁定提出抗告，聲請撤銷羈押或停止羈押，有無理由？請從羈押之目的、要件及比例原則加以說明。（20分）
檊檢察官對於法院停止羈押之裁定能否抗告？（5分）
二、一審法院依據被告之聲請傳喚證人甲到場具結，並接受被告選任辯護人之詰問。證人乙在警詢所為之供證，被告於一審審理時表明同意作為證據。在二審審理，檢察官主張有證據能力，被告亦表示無意見。且於一、二審法院均未聲請傳喚。嗣經二審法院判決有罪後，被告上訴三審：主張證人甲、乙未經其在二審反對詰問，依法不得為證據。試問對質詰問權是否為被告訴訟上之權利？被告是否可以自願放棄？自願放棄是否一定要明示？請從傳聞法則與被告反對詰問權之關係，說明本題被告之主張有無理由。（30分）

回覆	應該是他在12/18/2012 7:07:56 PM的回覆：這題應該是林老師當刑事中心主任後在國考的最新力作近年來國考出題名額根本就被留日、留美、實務包辦林老師不出題太可惜了書寫這麼好

回覆	不像在12/18/2012 7:18:57 PM的回覆：如果光看題目故事內容很像不過裡面有些用語不試德派學者會用的所以我認為這應該不是他

回覆	路過在12/18/2012 7:26:52 PM的回覆：什麼是他？不是他？你以為你是天山童姥喔？

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