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討論主題

公司法4問：資金違法貸放、董事責任能力、公司名稱等

發表人

babythinke 　

發表日期

8/9/2006 3:10:49 PM

發表內容

在閱讀劉連煜老師最新出版的公司法（2006/8），有以下問題

不好意思，打的很長很多……

Q1
公司資金違法貸放效果，採無效說（通說）：為維持公司資本，借貸契約應為無效，則公司應依不當得利要求返還（頁72）。但依老師大本講義第88頁，標題（一）2（2）的解題提及：對公司負責人與借用人之效力，公司負責人與借用人連帶負返還責任。

→既然如此，公司依§15Ⅱ即可逕向公司負責人與借用人請求返還，自無需適用不當得利規定。劉師說明是否有誤？還是我誤解了？

Q2在劉師頁76有設例一問題（三），

全題照錄於下：

甲公司向乙公司訂購幸福牌燈座一萬打，開發信用狀乙紙給乙公司，乙公司竟以女用尼龍短褲裝載貨櫃蒙混出口，並據以領取信用狀之貨款。事後甲公司以乙公司及其董事A為共同被告請求賠償，A以其未參與本件事務執行為抗辯主張不負賠償之責。問A之抗辯有無理由？

→因書中並未解答，學生不能肯定此題究竟想考什麼，故試依老師講義的要件分別檢驗

1. 公司負責人行為：肯定，因A董事為當然負責人§8Ⅰ
2. 須因「執行業務」所生之侵權行為：
題示「A未參與本件事務執行」，故不符合。但是依對§23的解釋，本條係固有責任（公司對自己之侵權行為負責），乙公司竟以女用尼龍短褲裝載貨櫃蒙混出口，並據以領取信用狀之貨款，致甲公司受有貨款損害，乙公司應對甲公司負連帶賠償之責任。

→既然§23第2項的法律效果是連帶賠償責任，雖然A主張其未參與本件事務執行，然A係擔任乙公司之董事，為乙公司之代表機關，自應分擔連帶賠償責任（因為乙公司賠錢給甲公司，也就等同A董事有賠錢）。

不過，學生自己覺得這樣試解，好像有些怪怪的，不知道是否正確？

Q3在劉師頁161、165有如下的問題和解答：

設例問題：

A股份有限司為公開發行公司，其董事甲原持有A公司股份250萬股，因趁市場行情大好，遂出脫其中股票150萬股，A公司董事長乙為甲之死敵，遂以甲已非董事為由，拒絕參與董事會會議，問：

（二）又適逢某丙以A公司董事為被告，請求全部董事連帶損害賠償，甲則以非A公司董事為由，作為抗辯，有無理由？

頁165的解答為：

因依現行本法第一九七條規定，甲出脫股票150萬股後即當然解任，故甲以非A公司董事為由作抗辯，有理由。因此，亦有人批評本條規定除違反企業所有與企業經營分離原則外，更讓有心之董事得有隨時開溜、脫免責任之合法途徑，甚為不妥。

→學生對該解答有疑問。

甲是否要負連帶損害賠償責任，不是要以「行為當時是否符合法條的構成要件來判斷嗎」，該解答的意思好像是說即便甲行為當時確實已構成而要負損害賠償之責，但只要甲把股票賣一賣，當然解任後，即可不用負責。反過來說，如果甲行為時已不具董事身份，當然也無須負連帶損害賠償。

那麼為何書中要寫「脫免責任之合法途徑」，學生百思不解怎麼會「合法」，還請老師指點。

Q4有關公司名稱

學生昨天知道君悅飯店登記的名字其實是「豐隆大飯店」，但它的招牌和網站上都是用「君悅大飯店」的名義，頂多有提及是豐隆集團的一部分，於是我就去經濟部商業司的網站上查詢，發現：
（1）真正的「君悅」，在台北市登記是：君悅飯店有限公司，地址在松江路，民國86年核准設立，至今尚未解散
（2）現在為大家熟知的「君悅大飯店」，在經濟部商業司登記名稱是：豐隆大飯店股份有限公司，地址在松壽路，民國72年核准設立。

→我想問的是

不論是依90年修法前或修法後（姑且不論那個原本的「君悅」是否要訴訟）的標準，其實現在為大家熟知的「君悅」是已經違反了公司名稱專用權，那麼是否會因為它在登記的名稱是用豐隆大飯店而有不同的判斷結果，我個人是認為就像是藝名或化名一樣，都符合人格同一性，縱使以登記名稱不同為由而抗辯，應屬無理由。不知道是否正確？

以上，謝謝老師耐心地看完。

回覆

李俊德 在8/10/2006 2:47:09 AM的回覆：
Q1
公司資金違法貸放效果，採無效說（通說）：為維持公司資本，借貸契約應為無效，則公司應依不當得利要求返還（頁72）。但依老師大本講義第88頁，標題（一）2（2）的解題提及：對公司負責人與借用人之效力，公司負責人與借用人連帶負返還責任。

→既然如此，公司依§15Ⅱ即可逕向公司負責人與借用人請求返還，自無需適用不當得利規定。劉師說明是否有誤？還是我誤解了？
--------------------------------------------------------------------------------
可能他認為請求權基礎為不當得利，§15Ⅱ使其負連帶負返還之責

回覆	李俊德在8/10/2006 2:59:47 AM的回覆： →既然§23第2項的法律效果是連帶賠償責任，雖然A主張其未參與本件事務執行，然A係擔任乙公司之董事，為乙公司之代表機關，自應分擔連帶賠償責任（因為乙公司賠錢給甲公司，也就等同A董事有賠錢）。 --------------------------------------------------------------------------------- 可能他要探討193第2項，決議（董事會）與執行（經理人）

回覆	李俊德在8/10/2006 3:04:30 AM的回覆：甲是否要負連帶損害賠償責任，不是要以「行為當時是否符合法條的構成要件來判斷嗎」，該解答的意思好像是說即便甲行為當時確實已構成而要負損害賠償之責，但只要甲把股票賣一賣，當然解任後，即可不用負責。反過來說，如果甲行為時已不具董事身份，當然也無須負連帶損害賠償。那麼為何書中要寫「脫免責任之合法途徑」，學生百思不解怎麼會「合法」，還請老師指點。 -------------------------------------------------------------------------------- 你的質疑有道理

回覆	李俊德在8/10/2006 3:08:16 AM的回覆：不論是依90年修法前或修法後（姑且不論那個原本的「君悅」是否要訴訟）的標準，其實現在為大家熟知的「君悅」是已經違反了公司名稱專用權，那麼是否會因為它在登記的名稱是用豐隆大飯店而有不同的判斷結果，我個人是認為就像是藝名或化名一樣，都符合人格同一性，縱使以登記名稱不同為由而抗辯，應屬無理由。不知道是否正確？ ------------------------------------------------------------------------------ 我覺得這不是公司法的問題，而是民法人格權之範疇。

回覆

babythinke 在8/10/2006 9:10:14 AM的回覆：
非常感謝老師

我會把這些註記在書上，就暫時思考到此

因為昨天加班到12點多，回去只看了半小時公司法的書，就累到不行，到頭就睡時已經凌晨約2點多，公司法真要鑽研的話，實在太博大精深了。

其實自己覺得公司法滿值得投資的，因為雖然也是一題25分，但卻是商事法中份量最重的，所以我想放棄的人固然不少，但隨便讀讀的人亦大有人在，況且又是考試最先看到的第一題，最近快讀完老師教材第二遍，才覺得稍微有些概念，如果能讀第三、四、五遍的話，不知會有何效益。

想想老師以前上課講的真的有道理，很多考生只在考前三個月開始讀商事法，這是非常危險的。或許是我資質不夠，現在根本無法想像三個月怎麼讀，即便是全職的考生，也總要時間思考吸收吧！

沒想到，老師回覆的時間是凌晨3時多

老師辛苦了…

回覆	嘯傲客在8/10/2006 9:52:45 AM的回覆：老師：由於我的公司法基礎不佳，最近想買劉連煜教授的公司法教科書，除了老師的上課教材外，如要閱讀教科書，老師覺得這本書是否合適？謝謝！

回覆	李俊德在8/10/2006 12:27:06 PM的回覆：可是這一本書不是教科書，你仔細的看清楚，其實仍是論文集的文章。

回覆

babythinke 在8/10/2006 3:06:24 PM的回覆：
老師說的沒錯，我這一星期看的感覺，其實劉老師的公司法
裏面有好幾篇文章都是之前在月旦法學教室或本土法學就登載過了，然後在收錄。

所以每章的開頭都是用問題的形式起式。

或者你可以參考王文宇老師的公司法（其實老師的講義已經整理的滿清楚了，我的感想）

最近出三版（還沒有去看過），元照的網址有介紹，以下是目錄，可以感覺到非常完整，讀完應該會有很大的收獲吧。

王文宇《公司法論》

三版序

二版序（含修訂說明）

自　序

作者簡介

第一編   序　論
　第一章　公司組織之起源
　　第一節　公司組織之前身
　　第二節　東印度公司之歷史意義
　第二章　公司組織之核心法則－資產分割
　　第一節　資產分割之內涵
　　第二節　資產分割之實例
　第三章　選擇公司或商業組織之考量因素
　　第一節　制度上之考量因素
　　第二節　參與者之考量因素
　第四章　經濟分析理論與企業自治之趨勢及界限
　　第一節　法詮釋學下之傳統理論
　　第二節　廠商理論
　　第三節　代理理論
　　第四節　契約說
　　第五節　公司法係強制規定或任意規定？
　　第六節　企業自治之趨勢及界限
　第五章　公司受任人責任之內涵
　　第一節　經營裁量權
　　第二節　公司受任人對公司或股東之責任
　　第三節　公司受任人對社會之責任
　第六章　公司法之財務面向
　　第一節　評價概念
　　第二節　資本結構
　　第三節　融資工具
　　第四節　風險管理工具－以選擇權契約為例
　第七章　公司法下之利益衝突與規範策略
　　第一節　利益衝突態樣𣇈－大股東與小股東間之利益衡突
　　第二節　利益衝突態樣𥌓－專業經理人與股東間之利益衡突
　　第三節　利益衝突態樣矅－股東與債權人間之利益衡突
　　第四節　利益衝突之規範策略
　　第五節　小結－利益衝突規範上之思考
　第八章　各國公司治理之發展
　　第一節　公司治理之概念
　　第二節　公司架構與權利分配
　　第三節　主要國家之公司治理結構
　　第四節　小　結
　第九章　大小公司之區分及規範
　　第一節　規範背景
　　第二節　大小公司之區分
　　第三節　大型公司之規範模式
　　第四節　小型公司之規範模式
　第十章　國際化對我國公司法制之影響
　　第一節　前　言
　　第二節　公司營運國際化之規範意義
　　第三節　境外公司之出現與影響
　　第四節　跨國上市之趨勢與影響
　　第五節　結語──向上提升或向下沉淪
　第十一章　我國公司法之法制環境與修法趨勢
　　第一節　全盤修正之基本原則
　　第二節　修法障礙與修法趨勢
　第十二章　小　結

第二編   總論及總則
　第一章　公司之沿革及分類
　　第一節　我國公司法之立法沿革
　　第二節　公司之意義及分類
　第二章　公司之設立
　　第一節　基本要件與程序
　　第二節　設立行為之法律性質
　　第三節　設立中公司之法律性質
　　第四節　公司不能成立時之法律效果
　第三章　公司之章程及其他規章
　　第一節　公司章程之意義
　　第二節　公司章程之性質
　　第三節　章程之對世效力及功能
　　第四節　公司之其他規章
　第四章　公司之名稱
　　第一節　公司名稱之意義
　　第二節　公司名稱之限制
　第五章　公司之能力
　　第一節　公司之權利能力
　　第二節　公司之行為能力
　　第三節　公司之侵權能力
　　第四節　公司之犯罪能力
　第六章　公司之負責人
　　第一節　公司負責人概說
　　第二節　公司負責人之義務內涵
　第七章　公司之負責人－經理人
　　　第一節　經理人之任免與資格
　　第二節　經理人與公司間之關係
　　第三節　經理人之職權與義務
　　第四節　經理人之登記與認定標準
　第八章　公司之監督
　　第一節　公權監督
　　第二節　自治監督
　　第三節　市場監督
　第九章　公司之併購
　　第一節　企業併購之概念
　　第二節　企業併購行為態樣
　　第三節　企業併購行為之對價
　　第四節　非合意併購
　　第五節　併購時經營者之義務
　　第六節　併購之股東權保護及股份收買請求權
　　第七節　外國公司來臺併購
　　第八節　公司合併
　第十章　公司之解散及清算
　　第一節　公司解散與清算之概念
　　第二節　公司解散之事由
　　第三節　公司解散之登記
　　第四節　公司解散之效力
　　第五節　公司解散之防止
　第十一章　公司法與其他法領域之牽連
　　第一節　公司法與民法之牽連
　　第二節　公司法與刑法之牽連
　　第三節　公司法與證券交易法之牽連
　　第四節　公司法與其他法規之牽連
　第十二章　公司法下之民事訴追體系
股東訴權簡表
附錄一　一人公司之探討
附錄二　我國公司之六種董事

第三編   各　論
　第一章　股份有限公司
　第一之一章　概念及設立
　　第一節　股份有限公司之概念
　　第二節　股份有限公司之設立
附錄   設立中公司之交易與籌設人之責任
籌設人責任簡表
　第一之二章　資本制度
　　第一節　資本之意義及資本三原則
　　第二節　資本及股份之關係
　　第三節　股東之出資方式
　　第四節　出資涉及之責任
　　第五節　我國資本制度之檢討與前瞻
　第一之三章　股　份
　　第一節　股份之意義
　　第二節　股份之分類
　　第三節　股份之轉讓
　　第四節　股份之設質
　　第五節　股份之銷除
　第一之四章　公司之機關－股東會
　　第一節　機關的分權－導論
　　第二節　股東會之意義及重要性
　　第三節　股東會之權限
　　第四節　股東會之召集
　　第五節　股東之提案權
　　第六節　董監事候選人之提名權
　　第七節　股東會之開會
　　第八節　股東之表決權
　　第九節　股東會之決議
　第一之五章　公司之機關－董事及董事會
　　第一節　董事會之構成員－董事
　　第二節　董事與公司間之法律關係
　　第三節　董事之責任
　　第四節　董事會
　　第五節   董事長及副董事長
　　第六節   常務董事及常務董事會
股東會與董事會分權簡表
　第一之六章　公司之機關－監察人
　　第一節　監察人
　　第二節　檢查人
　第一之七章　會　計
　　第一節　概　說
　　第二節　會計表冊
　　第三節　公　積
　　第四節　員工分紅入股
　　第五節　股東對公司業務及財產狀況之檢查權
附表一　會計之基本概念－資產負債表及會計恆等式
附表二　會計之基本概念－損益表與公司營運
專欄一　股利政策之再檢討
專欄二　本法員工政策之新選擇   －員工認股選擇權
專欄三　財務報表的數字會說話？
　第一之八章　公司債
　　第一節　公司債之意義
　　第二節　公司債之法律性質
　　第三節　公司債之種類
　　第四節　公司債之募集（公募）及私募
　　第五節　公司債之流通
　　第六節　公司債無實體交易及無實體發行
　　第七節　公司債之管理及監督
　第一之九章　發行新股
　　第一節　發行新股之意義
　　第二節　發行新股之種類
　　第三節　新股認購權
　　第四節　彈性發行機制
　　第五節　同次發行股份之銷售模式
　　第六節　發行新股之程序
　第一之十章　變更章程
　　第一節　概　說
　　第二節　變更章程之程序
　　第三節　增加資本之變更章程
　　第四節　減少資本之變更章程
　第一之十一章　公司重整
　　第一節　概　說
　　第二節　公司重整之聲請
　　第三節　公司重整之裁定
　　第四節　公司重整時之內部機關
　　第五節　重整債權、重整債務與股東權
　　第六節　重整計畫
　　第七節　重整程序之完成或終止
　第一之十二章　合併及分割
　　第一節　股份有限公司之合併
　　第二節　股份有限公司之分割
　第一之十三章　解　散
　　第一節　解散事由及解散之防止
　第一之十四章　清　算
　　第一節　概　說
　　第二節　普通清算
　　第三節　特別清算
附錄一　證交法下之獨立董事與審計委員會制度
附錄二　論董事會、常董會與委員會之權責劃分
附錄三　「董事長」制或「總經理」制
附錄四　董監事酬勞之種類與分配
附錄五　公司治理實務守則及政策綱領
附錄六　負責人之責任保險及補償機制
附錄七　公司法相關之民刑事案例分析
附錄八　公司經營權爭奪與假處分制度
　第二章　有限公司
　第二之一章　概念及設立
　　第一節　概　說
　　第二節　有限公司之意義
　　第三節　有限公司之資本
　　第四節　有限公司之設立
　第二之二章　股　東
　　第一節　有限公司股東人數
　　第二節　有限公司股東資格之得喪
　　第三節　有限公司股東之權利義務
　　第四節　股東名簿及股單
　　第五節　有限公司股東出資之轉讓
　　第六節　有限公司股東出資之設質
　第二之三章　機　關
　　第一節　有限公司之意思機關
　　第二節　有限公司之業務執行機關
　　第三節　有限公司之意思監督機關
　第二之四章　其　他
　　第一節　有限公司之會計
　　第二節　有限公司之變更章程
　　第三節   有限公司之合併、解散及清算
附錄　閉鎖性公司（含有限公司）法制的改革爭議
　第三章　無限公司
　第三之一章　概念及設立
　　第一節　無限公司之意義
　　第二節　無限公司之設立
　　第三節　無限公司之法律關係
　第三之二章　內部關係
　　第一節　無限公司股東之權利義務
　　第二節　無限公司股東地位之得喪
　第三之三章　外部關係
　　第一節　無限公司之代表
　　第二節　債務之抵銷
　　第三節　資本之維持
　第三之四章　其　他
　　第一節　無限公司之合併
　　第二節　無限公司之變更組織
　　第三節　無限公司之解散
　　第四節　無限公司之清算
　第四章　兩合公司
　第四之一章　概念及設立
　　第一節　兩合公司之意義
　　第二節　兩合公司之設立
　第四之二章　內部關係
　　第一節　業務之執行
　　第二節　業務之監察
　　第三節　出資之轉讓
　　第四節　股東之競業禁止義務
　第四之三章　外部關係
　　第一節　公司之代表
　　第二節　股東之責任
　第四之四章　其　他
　　第一節　兩合公司之退股及除名
　　第二節　兩合公司之變更組織、解散及清算

第四編   附　論
　第一章　關係企業
　第一之一章　關係企業之概念
　第一之二章　定義及種類
　　第一節　關係企業之定義
　　第二節　關係企業之種類
　第一之三章　控制公司之法律責任
　　第一節　概　說
　　第二節　控制公司及其負責人之補償及損害賠償責任
　　第三節　控制公司對從屬公司之債權居次（深石）原則
　第一之四章　相互投資公司表決權行使之限制
　　第一節　投資狀況公開化
　　第二節　表決權行使之限制
　第一之五章　關係企業之資訊揭露制度
附錄一　關係企業案例研究－富邦集團
附錄二　關係企業案例研究－臺塑集團
附錄三　揭穿公司面紗原則及相關問題之探討
　第二章　外國公司
　第二之一章　外國公司之概念
　　第一節　外國公司之意義
　　第二節　外國公司之國籍
　第二之二章　外國法人之承認及認許
　　第一節　外國公司之承認
　　第二節　外國法人之認許
　第二之三章　外國法人之負責人及其責任
　第二之四章　外國公司之監督、清算及其他
　　第一節　外國公司之監督
　　第二節　外國公司之清算
　　第三節　外國公司之申請備案
　第三章　登記及認許
　第三之一章　公司登記制度
　　第一節　登記之意義
　　第二節　登記之種類
　第三之二章　登記之程序
　　第一節　登記之申請程序與辦法
　　第二節　登記之更改與公示
　　第三節　公司登記之廢止
　　第四節　登記之規費
　第三之三章　登記之效力
　　第一節　公司設立及經常代理出席董事會之登記－登記要件主義
　　第二節　其他事項之登記－   登記對抗主義
　　第三節　小　結
附錄　從新光集團鬩牆之爭檢討我國登記制度

第四章   附　則
事項索引

回覆	想賣書在8/10/2006 5:03:59 PM的回覆：我有王文宇的公司法因為用不到書九成九新如果你需要我打對折賣你不知可否??

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