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討論主題

九五北大法研憲法

發表人

火龍果　

發表日期

1/31/2007 9:50:39 AM

發表內容

從英美法及我國所屬之大陸法系之法文化的差異性觀點出發評析國家通訊傳播委員會(NCC)在我國立法程序下是否具合憲正當性

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flydragon 在1/31/2007 11:50:13 AM的回覆：
本席不否認，剝奪最高行政首長之人事權，在內閣制國家是有此可能，並可能
            不構成違憲。丹麥中央銀行八位董事會成員皆由國會任命，瑞典中央銀行甚至是隸
            屬國會，而非隸屬政府的機關，七名董事會成員由國會任命，再由這七位董事任命
            第八位董事擔任董事會主席，就是著例。蓋在內閣制國家，國會是唯一民選之憲法
            機關，因而有濃厚國會主權思維，內閣總理基本上不是人民直選，而是由國會選出
            ，立法相對於行政，傳統上認為擁有較強之民主正當性，同時也因內閣總理與閣員
            原則上俱由國會議員擔任，行政、立法兩權不僅未截然劃分與對立，甚至一定程度
            之融合，是一般而言，立法對行政機關的人事有較大影響力，不僅有訂定資格、任
            期等一般條件之消極監督功能，甚且還承認其擁有積極建構功能（Kreation），所
            謂積極建構，以德國為例，指國會除了可根據憲法規定選舉聯邦總理與憲法法院法
            官，對若干不具憲法機關性質之行政機關或公法人之人事，只要其認為重要者，亦
            可透過立法，規定由國會直接任命，乃至直接推派國會議員擔任其構成員。是類似
            本件系爭規定，在內閣制國家確實不無解為合憲之可能。

  然我國憲政體制與內閣制國家則迥然有別。根據現行憲法規定，總統係由人民
            直接選舉，但絕大部分行政事務均歸由其所任命之行政院院長以最高行政機關首長
            身分掌理，行政院雖然必須對立法院負責，但行政院院長之任命並無須立法院同意
            。這種憲政體制究屬雙首長制（半總統制）或弱勢總統制，學者間有不同看法，本
            院也不曾對此學理問題表示意見，然由於總統與立法院俱由人民直接選舉，具雙元
            民主特性，行政院固須對立法院負責，行政院院長仍由總統直接任命，並無須立法
            院之同意，是行政權之民主正當性並非由立法權所從出，立法權亦不擁有比行政權
            更強之民主正當性，而獨攬所有國家重要事項，立法委員甚至被嚴格禁止兼任官吏
            （憲法第七十五條），凡此，在在顯示我國行政、立法兩權乃平等並嚴格區分與對
            立，就此而言已與內閣制相去甚遠，是無論如何，至少可以確定的是，我國憲法並
            未建構一個國會至上或國會優位之憲政體制。既然不是國會至上或國會優位的憲政
            體制，自難援引內閣制國家之例為系爭規定之合憲性辯護。

2.   或謂我國現行憲政體制固然不是內閣制，卻是法國式雙首長制，因此即使總統民選
         ，只要國會多數與總統不屬同一政黨，整個體制就應換軌為內閣制，既然應換軌為
         內閣制，基於國會優位與國會至上，系爭規定即使完全剝奪行政對通傳會委員的人
         事權，自亦無違憲可言。姑且不論我國憲法沒有強迫換軌的規定，硬要套法國第五
         共和憲政體制，來解釋我國憲法，而無視於兩國憲法有關權力分配規定尚有極大不
         同，憲政文化亦迥然有別，政經社文背景也有甚大差異等客觀現實因素，也未免太
         一廂情願。且即使總統有任命國會多數黨所支持人選出任行政院院長之憲法義務，
         然雙元民主的基本體質沒變，國會畢竟不是唯一擁有直接民主正當性基礎的憲法機
         關，因此是否就真的該當於內閣制，國會一下子就變成可以主張國會至上、國會優
         位，而可以擁有以前沒有的人事權力，可以將行政院對獨立機關之人事權剝奪殆盡
         ，或據為己有，亦非無可懷疑之處。最後一點，本院釋字第五二０解釋已傳達少數
         政府並不違憲之訊息，是否任命多數黨擔任行政院院長，政治部門間有很大政治形
         成空間。職是，乞靈於一個外國的憲政體制，以為系爭規定的憲法爭議解套，尚不
         具說服力。
........................................

節錄   許宗力大法官   釋字613號協同意見書

本題我想還是要回歸我國目前憲政體制到底為何,來作闡述

回覆	flydragon 在1/31/2007 12:03:31 PM的回覆：或謂我國現行憲政體制固然不是內閣制，卻是法國式雙首長制 .................................... 另外許大法官明顯表態我國是法國式雙首長制,事實上卻很有疑義,個人比較傾向湯德宗老師的形似半總統制的實質總統制比較符合目前我國的憲政體制 ,詳論可參閱其權力分立新論

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