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禁止背書轉讓之支票與強制執行的疑問

發表人

頭大　

發表日期

9/25/2008 6:47:23 PM

發表內容

老師：

在聽你的強執mp3時，你說你贊成張登科老師對有價證券如何執行的折衷說，其中關於支票的部分，張登科老師的意見是：禁止背書轉讓之記名證券，縱未占有有價證券，如對有價證券表彰之權利發扣押命令，亦足以阻止有價證券權利之轉讓，故得依其他財產權之執行程序強制執行。

你的意見是：「未占有證券難以明瞭其權利之內容」與實務不符，你如何知道執行債務人有200萬元的票據，一定是執行債權人陳報，且第三人無異議（如有誤解，還請指正）。

結論：禁止背書轉讓之支票可以依§115發扣押命令。

可是，我在執行處，法官告訴我，

（1）不是因為禁止背書轉讓就可以發扣押命令，而是禁止背書仍有可能被發票人塗銷，該張支票就已經具有流通性。
（2）如果發扣押命令和移轉命令，讓該張支票的錢被債權人從銀行領走，但是如果事後有人持該系爭支票到銀行提示時，銀行會面臨是否還要再行付款的風險。

我覺得如果考慮到支票仍有可能被塗銷禁止背書轉讓（除非採否定說，認為禁背不得塗銷，但與實務不符），應該就不能依§115發扣押命令，而必須剝奪該支票的占有，依動產方式執行始為妥適。

不知道此種思考或理解是否正確？

謝謝老師。

回覆

李俊德 在9/25/2008 7:45:42 PM的回覆：

你從執行債權人的觀點，來想一想：

1.依動產的執行程序：如果不知道票在哪裡，根本無法查封。

2.依其他財產權的執行程序：如果不知道票在哪裡，還是可以查封。

再從執行債務人的觀點，來想一想：

1.依動產的執行程序：票藏好一點，根本不會被查封。

2.依其他財產權的執行程序：票即使藏的再好，一樣會被查封。

如果從法官的觀點，來想一想：

1.依動產的執行程序：債權人無法陳報票在哪裡，無法查封，多省事啊，發債權憑證結案就可以了。

2.依其他財產權的執行程序：債權人無法陳報票在哪裡，還是必須發扣押命令.................，多麻煩啊。

你自己多想一想吧。

回覆

頭大在9/25/2008 7:58:15 PM的回覆：
我了解老師的意思，換一個角度思考，看問題的感覺也不一樣。

我突然想到，縱使照法官的說法支票有被塗銷禁背的可能，

然而，可以在對第三人，即銀行發扣押命令時，在扣押命令上面註明清楚，如果已移轉給訴外人，譬如說方法可以用，通知法院派人來支票上面蓋扣押的章，畢竟現在的支票上都有票號，而且也可以核對發票人，應該不難查證是不是債權人陳報的那一張支票才是，如果債權人能夠提出足夠的證據，例如支票的影本，執行法院應該不能單憑禁背有可能被塗銷或銀行有2次付款的風險來拒絕，因為還是可以有方法預防的。

這樣做，法院、銀行會麻煩些，因為增加其工作量。

但仔細想想，倒也不是不能突破傳統上支票一定要剝奪占有方能執行的見解。

我會再跟法官問問看，雖然答案應該會是「實務上沒有人這樣做」來結語，書記官、執達員大概也會覺得很麻煩吧。

也謝謝老師的指引思考方向。

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