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要執行哪一張？

發表人

書本沒辦法解決（老師　

發表日期

5/23/2009 12:44:05 PM

發表內容

刑事案件一審判有罪
    二審判有罪
    三審發回（撤銷發回）
    在更一審   被告遞了一張撤回上訴
q：這樣是要執行哪一個判決？
                     我覺得是執行二審判決   老師   請問這樣對嗎？
                     但是有聽別人的意見   說在更一審撤回上訴
                     又因為原來二審判決被撤銷了   所以應該執行第一審判決

回覆	惡斷之劍在5/23/2009 4:16:38 PM的回覆：第三審撤銷發回更審的全名應該是撤銷第二審的判決（此時第二審判決已經不存在），並且發回第二審更行審理，換句話說就是回復到剛上訴第二審時的情形。所以如果你此時撤回上訴，是撤回向第二審的上訴，而該案件也因撤回向第二審的上訴而在第一審即已確定，執行當然也是執行第一審的確定判決。

回覆	路人在5/23/2009 7:26:10 PM的回覆：樓上說的沒錯。附帶說明一點，修法前，更審程序中是不能撤回上訴的。修法後，已經可以在更審程序中撤回上訴。所以一審判決，因上訴人撤回上訴而確定。

回覆	路人1 在5/23/2009 10:56:48 PM的回覆：案件發回二審不是因為上訴三審的結果嗎？如果今天在更審程序中撤回上訴是不是要考慮撤回的上訴到底是針對一審不服的二審上訴；或是針對二審不符的三審上訴？如果事前者那就是執行一審判決如果是後者那就是執行二審判決如果就程序面來講，此時被告撤回的應該是不服二審判決的三審上訴，所以應該要執行二審判決這樣不對嗎？

回覆	路人1 在5/23/2009 11:09:48 PM的回覆：雖然354條文體系上是在第一審修正理由也說到了當事人既然信服第一審...自願撤回...無強令旗續行訴訟之理。但是364可以準用354吧？所以是不是可以說當事人信服的是第二審判決？老師，請問一下您的意見？

回覆	想太多在5/23/2009 11:12:48 PM的回覆：反正搞到最後就是看一審跟二審的判決那一個比較重當事人信服的一定是比較輕的那個執行人員見機行事就好不要白木執行較中的那一張這樣受刑人就不會針對檢察官的指揮執行異議不就沒事了

回覆	參考一下在5/23/2009 11:51:36 PM的回覆：黃朝義老師的書有講到這個問題不過他採取的是第一審判決被維持因為二審已經被廢棄了但是我也有跟路人1相同的疑問就是364準用354 我難道不能說我要撤的是不服二審判決的上訴嗎？如果要說二審的判決已經被三審廢棄難道我不能說原來一審的判決也被二審廢棄了嗎？

回覆	惡斷之劍在5/24/2009 12:08:23 AM的回覆：絕對不可能執行第二審的判決，因為最高法院已經認為第二審的判決有瑕疵而撤銷第二審判決。換句話說，上訴第三審已經被認為有理由且也已經為判決，所以案子已經沒有繫屬在最高法院而是繫屬在高等法院。所以已經沒有機會再撤回向第三審的上訴，能撤回的就只有向第二審的上訴。

回覆	李俊德在5/24/2009 12:58:05 AM的回覆：二審訴訟繫屬時撤回上訴：一審確定三審訴訟繫屬時撤回上訴：二審確定發回更審訴訟繫屬時撤回上訴：二審判決已被撤銷，一審確定。

回覆	書本沒辦法解決在5/24/2009 2:30:26 AM的回覆：謝謝大家跟老師的幫忙我發現我被史奎謙那本刑訴弄混了因為那本有談到這個問題但講得不是很清楚現在我瞭解了感恩

　

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