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討論主題

請問老師關於間接正犯

發表人

刑法學員　

發表日期

1/11/2010 4:25:47 PM

發表內容

請問老師：
刑總講義在教述緊急避難時舉一例為「甲拿槍抵乙頭，要乙槍殺丙」，此例因人之生命等價，無權衡價值之空間，故乙不可主張阻卻違法之緊急避難。但因乙無期待可能性，故可主張阻卻罪責的緊急避難，減輕或免除罪責。

至於甲則應論以殺人既遂的間接正犯。

我的疑問是，此例中乙是否即為殺人既遂的直接正犯，只是因為無期待可能性，而可主張阻卻罪責的緊急避難？
因為乙雖被拿槍抵頭，但對於扣下板機槍殺丙的行為，仍具有自主行為支配，可被評價為刑法上之行為，而非甲的工具（僅有少數學者認為此種情形中乙為甲的工具，蓋被槍抵頭下所產生之行為，無異於被甲完全操控的工具）。

若是如此，此例是否也是間接正犯中的特殊類型（正犯後之正犯）之一呢？

謝謝老師

回覆	李俊德在1/11/2010 6:16:27 PM的回覆：可以算是可是一般教科書都沒有將其列入正犯後正犯的類型

回覆	期待可能性？在1/12/2010 4:10:45 PM的回覆：好可怕的一個名詞。

回覆	另外，講到間接正犯，在1/12/2010 4:14:37 PM的回覆：我不知道如果正犯後正犯是間接正犯的<特殊>類型之一，為什麼要從間接正犯的論述中挑出來講，它到底特別在哪裡呢？

回覆	ps:阻卻罪責不同於在1/12/2010 6:37:56 PM的回覆：阻卻罪責事由：無責任能力，不可避免的禁止錯誤。減免罪責事由：減輕或免除罪責。法定事由有：不知法律，防衛過當，避難過當。超法律事由：無期待可能性。所以以無期待可能性認定減免罪責，當然是成立直接正犯，只是因為減免罪責，所以是減輕其刑或免除其刑。都是有罪判決。乙有罪，是直接正犯，那麼甲還能夠是(一般)間接正犯嗎？

回覆	李俊德在1/12/2010 6:47:03 PM的回覆：所以開板者的問題是：是否為正犯後之正犯?而非一般情況的間接正犯

回覆	李老師說在1/13/2010 2:07:57 AM的回覆： <可以算是(正犯後正犯)，可是一般教科書都沒有將其列入正犯後正犯的類型> 如果是成立間接正犯，也可以算是正犯後正犯，那麼區分一般間接正犯與特別利用關係之間接正犯就沒有實益(即使他們都稱為間接正犯)，問題點在於利用他人被強制之行為是否構成一般間接正犯？或許應如Roxin講的，這種情形也應該成立直接正犯(行為支配非意思之配)。不知李老師您認為呢？

回覆	李俊德在1/13/2010 2:32:28 PM的回覆：直接正犯？不至於吧畢竟在這種「以人為工具」的狀況，是間接正犯的標準態樣。

回覆	嗯......... 在1/13/2010 4:15:31 PM的回覆：謝謝李老師。

　

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