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討論主題

104司法官民法第二題

發表人

123 　

發表日期

10/23/2015 6:46:59 PM

發表內容

甲、乙二人簽立地上權設定協議書，有如下約定事項：第1條：甲同意將其所有A地設定地上權於乙，由乙在A地上興建倉庫使用，期限20年，地租每年20萬元。第2條：地租以5年為1期，一次支付100萬元，於每期5年屆滿時支付。第3條：乙承諾地上權存續期間內，不得將A地出租、出售或以任何名義交付他人使用。嗣後，甲、乙雙方會同赴地政機關辦妥地上權設定登記，但僅登記約定事項第1條之內容。問：
(一)1年後，乙將A地出租並交付於丙使用，甲請求丙返還A地。有無理由？（25分）
(二)2年後，假將A地贈與並移轉所有權於其長女丁，丁雖知悉甲、乙以5年為1期支付地租之協議內容，仍請求乙依當地習慣，每年按期支付地租。丁之請求，有無理由？（20分）

(一)甲之請求為無理由

1.甲的請求權基礎為民法第767條第1項前段，其要件為：(1)甲為所有權人；(2)丙無權占有。

2.本件丙是否屬於無權占有，涉及占有連鎖，其要件為：

(1)乙就A地有合法占有權源。

(2)丙就A地有合法占有權源。本件為乙、丙間就A地之租賃契約。

(3)乙須合法移轉A地占有與丙。

因甲、乙第3條約定乙不得將A出租，則乙是否得將A地出租於丙，有所疑義。管見採肯定見解，理由為：

第一，第3條未經登記，依民法第836條之2第2項，不生物權效力而不得對抗第三人丙。

第二，地上權設定契約未如租賃契約有民法第443條第1項前段禁止轉租之規定。

3.結論：本件符合占有連鎖之要件，丙為有權占有，甲不得依民法第767條第1項前段請求丙返還A地。

(二) 丁得請求乙改為按年給付地租

1.丁非地上權設定契約之當事人，是否有權向乙請求變更地租給付方式？管見認為地上權設定契約與租賃契約相似，均為用益契約，故本件應類推適用民法第425條，使丁成為地上權設定契約之當事人。

2.本件第2條關於地租5年1期之約定，未經登記，未生物權效力，應不拘束受讓地上權設定契約之丁。又雖釋字第349號解釋採受讓人是否明知或可得而知之標準，惟民法物權編地上權修正後均以登記與否判斷是否發生物權效力，故管見以登記與否為準。是以，丁得請求乙改為按年給付地租。

回覆	@@ 在10/23/2015 6:55:46 PM的回覆：地上權設定契約? 其實是要考民總的意思表示解釋不得拘泥於文字其實就契約各點其實雖名為地上設地契約實為租賃契約直接適用425

回覆	@@ 在10/23/2015 7:07:34 PM的回覆：不過我沒注意到425第2項ORZ 似否無425適用? 另外土地法103受否優先425II 我認為因為是特別法所以優先適用故所有權讓與不破租賃但無二項適用

回覆	天下三分秋月夜在10/23/2015 8:52:52 PM的回覆：我覺得勇敢的把自己的答案寫出來和別人的意見對照真的幫助很大這一題的話有一點傻眼所以想很久,最後才寫第一小題我是覺得836-2是在說土地使用方法所以想了很久決定寫類推836-2 但我會覺得用836-2就夠所以沒有去提占有連鎖第二小題我是用836-2的精神去推認為沒有登記就不能對抗但又在想說醬不就沒考到總則了嗎? 啊就說但依誠信不能這樣請求 95年16次參照完全沒想到租賃寫的亂七八糟

回覆	宋元明清在10/23/2015 11:17:54 PM的回覆：第一小題個人認為可引最高法院44年度民、刑庭總會會議決議(六) 只要甲乙.乙丙間有合法占有權源就直接成立占有連鎖無須討論第三個要件

回覆	777 在10/23/2015 11:30:57 PM的回覆：可是我印象中占有連鎖還有一個要件是: 出租人與承租人間無轉租禁止約定但是提示有禁止約定阿還是當年的實務沒考慮到這點@@

回覆	宋元明清在10/24/2015 1:43:02 AM的回覆：因為§443II是說違法轉租並非無效只是出租人終止契約故依決議在出租人未終止與承租人間之契約時占有連鎖是成立的所以實務與學說關於占有連鎖之成立是在於第3個要件是否需要討論上有所不同

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