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[CSL] 100年律師一試民法第28題的D選項

發表人

學員CSL 　

發表日期

7/17/2016 2:39:59 AM

發表內容

28   甲將   A   地設定普通地上權於乙，供乙在其上興建   B   屋，乙將   B   屋設定抵押權於丙以為融資擔保。下列敘述，何者錯誤？
（A）A   地須非耕地
（B）乙將   B   屋設定抵押權於丙，無庸經甲之同意
（C）B   屋之抵押權效力及於   A   地之地上權
（D）乙積欠地租達   2   年之總額者，甲向乙催告支付地租時，並應同時將催告之事實通知丙

一、這題考選部提供的標準答案是選項C，但我個人認為選項D也是答案之一。

二、理由：
　　（一）選項D是乙設定抵押權給丙的「提供擔保權利種類」是B屋的所有權，而非A地的地上權。
　　（二）因此不適用民法第836條第1款之規定：「地上權人積欠地租達二年之總額，除另有習慣外，土地所有人得定相當期限催告地上權人支付地租，如地上權人於期限內不為支付，土地所有人得終止地上權。地上權經設定抵押權者，並應同時將該催告之事實通知抵押權人。」
　　（三）所以選項D是錯誤的，也是答案之一。（此題題目是要選擇錯誤的選項。）

三、不知道大家的看法如何？

PS：這題在老師書上的解答是在《100-104年民事法測驗題解答剖析》（註）第17頁到第19頁。

註：李俊德：《100-104年民事法測驗題解答剖析》，2015年11月2日，四版

回覆	學員CSL 在7/17/2016 2:48:30 AM的回覆：　　當然我跟老師書上寫的解答是相反的。　　只是我不知道是不是我的想法有問題？或是民法及其特別法有其他不同的規定？

回覆	李俊德在7/17/2016 1:39:10 PM的回覆： 1.你不是跟我的解答不同，而是跟考選部公布的解答不同。 2.依修法理由「為保障抵押權人之權益，爰增訂土地所有人於催告地上權人時，應同時將催告之事實通知抵押權人，俾抵押權人得以利害關係人之身分代位清償，使地上權不被終止。....」通知丙使地上權不被終止而變成無權占有，不是很正常的嗎？

回覆	學員CSL 在7/17/2016 11:05:43 PM的回覆：　　一、按民法第836條第1項後段：「地上權經設定抵押權者，並應同時將該催告之事實通知抵押權人。」　　二、查本題丙並非A地地上權之抵押權人。　　三、故甲無須將該催告事實通知丙。　　所以選項D是錯誤的，也是答案之一。（此題題目是要選擇錯誤的選項。）

回覆	李俊德在7/17/2016 11:19:50 PM的回覆：你的解釋叫「文義解釋」應該你的認知是「權利抵押權人」符合文義，丙為 B 屋抵押權人所以不需對丙為通知。我的認知是「目的解釋」凡是因地上權撤銷受影響之人均應通知，地上權撤銷， B 屋將成為無權占有，受有不利之影響，故亦應通知。

　

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