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討論主題 公司法第三題公佈答案似乎有誤
發表人 樊道鼎 　

發表日期

 8/9/2016 5:41:42 PM
發表內容    發起人甲、乙、丙等人為設立   A   股份有限公司（下稱   A   公司），以「A   股份有限公司籌備處」名義，於鄰近工業區，著手興建工廠廠房，預定作為未來公司成立後，生產營業之用。為興建此一廠房，衍生諸多法律關係，試問，該等法律關係所生之權利義務，於   A   公司成立時，應如何歸屬？

A.僅得由負責人甲、乙、丙負責
B.當然歸屬於成立後之   A   公司
C.當然由成立後之   A   公司與甲、乙、丙共同負責
D.經成立後之   A   公司承認後，對該公司發生效力

公布答案：D，惟以下實務所示：

【裁判字號】:86年台上字第2404號
【裁判案由】:確認會員權存在等事件
【裁判日期】:民國   85   年   12   月   20   日
【裁判要旨】:
按依同一體說之見解，設立中公司與成立後之公司屬於同一體，因此設立中公司之法律關係即係成立後公司之法律關係。申言之，發起人以設立中公司之執行及代表機關所為有關設立之必要行為，其法律效果，於公司成立時，當然歸屬於公司。又所謂設立中公司，係指自訂立章程至設立登記完成前尚未取得法人資格之公司而言。
參考法條：公司法   第   155   條   (18.12.26)
正確答案應以B為宜，請教各位，先謝謝了！
回覆 考生 在8/9/2016 5:44:10 PM的回覆：
支持版主釋疑，畢竟都找出來了，我晚點也會借用您的回文去釋疑
回覆 樊道鼎 在8/9/2016 5:51:02 PM的回覆：
謝謝回覆支持，懇請該題有疑者一起釋疑，順道請教釋疑程序為何?以利進行。
回覆 考生 在8/9/2016 5:56:39 PM的回覆：
目前人在外面沒電腦，到考選部網站看一下應該有講解釋疑方法，我記得是網路提出
回覆 樊道鼎 在8/9/2016 6:12:20 PM的回覆：
我提了，佐證資料只有附上司法院法學資料檢索系統的判決字號要旨，釋疑系統似乎要求著作書名，目前沒去找，若其他人有找到就勞請再提了〈規定考畢五日內〉。
回覆 奧斯汀 在8/9/2016 6:38:07 PM的回覆：
個人認為答案應該沒問題，因發起人權限應只能為設立必要行為，本案是開業準備行為，不能依同一體說逕認由設立後公司承受法律關係，而是要經其承認後法律效果始歸屬於設立後公司。
回覆 恩恩 在8/9/2016 7:37:48 PM的回覆：
但買工廠非必要行為，不能屬於設立後公司！
回覆 小小法制 在8/9/2016 7:41:33 PM的回覆：
原則上贊同版主的意見，但個人認為答案應以C為宜。

因依同一體說，公司設立前關於設立所必要之行為，在設立後當然由公司承受。又公司法第155條第2項規定：發起人對於公司在設立登記前所負債務，在登記後亦負連帶責任。準此，應由公司與設立人連帶負責。

故答案以C為宜。
回覆 小小法制 在8/9/2016 7:46:29 PM的回覆：
附帶一提∼

如果購買廠房設備非設立之必要行為，那必要行為為何？申請登記之規費？管見以為，購買廠方應仍屬設立之必要行為。
回覆 恩恩 在8/9/2016 8:30:29 PM的回覆：
這，小弟不才，對實務見解不太了解
但我上課和看補習班講義或是教科書，我記得
買工廠的行為非公司創設過程所需要的必要行為，我記得必要行為是以公司成立所需要的行為，而基於同一體說，歸屬公司，然而買工廠非設立公司成立所須要的行為應該不適用！但如果大大們有實務見解，小弟也想多了解
回覆 C cup 在8/9/2016 9:17:08 PM的回覆：
我也覺得是C
回覆 小小法制 在8/9/2016 10:36:06 PM的回覆：
另補充一實務見解：
97台上2240決
公司於籌備設立期間，與成立後之公司屬於同一體，該籌備設立期間公司之法律關係即係成立後公司之法律關係。是於設立登記前，由發起人或主要股東為籌備設立中公司所為之行為，因而發生之權利義務，於公司設立登記以後，自應歸由公司行使及負擔。

依上開判決意旨，係直接歸由公司行使及負擔，並未以公司承認為必要。
回覆 恩恩 在8/9/2016 11:32:20 PM的回覆：
謝謝樓上小小法制，這樣我以後面對這題會盡可能採兩說並陳。
回覆 A 在8/17/2016 10:22:40 PM的回覆：
我覺得答案有爭議的點可能是
題目是問說「為興建此一廠房，衍生諸多法律關係」
可能是針對該「諸多法律關係」，非由公司概括承受
如果單就建立廠房這件事情當然歸屬於成立公司後應該沒錯


　
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